「龙」是中华民族的重要象征，也是中国传统文化的核心元素之一，在中华文化中有着重要的地位，代表着卓越和不凡，是常见的祥瑞元素，经常被运用在各类标识图案设计中，是公有的文化元素。含有同样公有文化元素的商标是否涉及侵害商标权及不正当竞争？如何判定是否属于侵权行为呢？
南宋 陈容【九龙图】（局部），波士顿美术馆藏
2019年，徐福记国际控股集团有限公司签署【授权委托书】，将「徐福记」等一系列商标授权徐记公司许可使用，同时授权徐记公司可对任何侵犯上述商标、著作权、专利侵权或不正当竞争的行为进行维权。
由东莞广慈生物医药科技有限公司生产，深圳市国医健康家园实业有限公司经销的「广慈枇杷糖」、「广慈润喉糖」等产品，在产品包装上使用了「廣慈」「廣慈及龙形」标识，该标识目前商标注册状态为待审中。
涉案标识
可以看到，两枚标志中的龙元素几乎一模一样，徐记公司认为相关产品侵害了自己的注册商标专用权，且构成不正当竞争，遂起诉至法院。然而法院却将原告的全部诉讼请求驳回了，因为该标识不构成商标侵权。
法院生效裁判认为：龙的图形仅为组成涉案两枚图形商标的要素之一。商标权利的保护以整体保护为原则，作为商标组成的要素，不应受到单独保护，否则会导致保护过宽而影响公众对公有文化元素的合理使用。
被诉侵权产品
被诉侵权的「廣慈及龙形」标识，虽然有与「徐福记」高度相似的龙图形，但整体标识的外围圆形中加入了「EXCELLENT PRODUCT QUALITY」、「福」、「卓越的产品品质」等中英文字样，颜色及各要素组合后的整体结构均不构成相似，不会导致相关公众因龙形图标误认「广慈」来源于「徐福记」，亦不会产生两者混淆而降低徐记公司商业信誉的损害后果。
从商标侵权的角度来看，两枚商标确实不容易被混淆，但是从美术设计角度来看呢？「廣慈及龙形」标识中的龙图形，是否是抄袭了「徐福记」标识设计呢？如果徐福记能证明其注册商标中的「龙图形」是自己的原创设计，拥有著作权，那或许还可以通过美术著作权侵权去起诉「廣慈及龙形」标识。所以商标申请保护之余，对于原创作品的版权保护也很重要！
建议所有的原创标识设计，可以将图形部分进行美术作品著作权登记，在维权时多一份证据，更好地维护自己的权益。
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